遭遇高價罰單與職業(yè)打假人，小農小商販該何去何從？｜餐桌上的物種
遭遇高價罰單與職業(yè)打假人，小農小商販該何去何從？｜餐桌上的物種
核心要點：
- 1 有利可圖，于是產生了打假職業(yè)。食品安全法引入懲罰性賠償制度之后，從3倍賠償提高到了10倍賠償，原先無利可圖的食品領域開始涌入了大量的職業(yè)打假人。職業(yè)打假，對于食品企業(yè)經營的規(guī)范起到了一定的作用，但也存在制假打假的行為。
- 2 生態(tài)農業(yè)在我們這里還屬于一個萌芽狀態(tài)，但在國外已經構成了一個很大的體系，叫做替代性食物系統(tǒng)。它主張建立消費者與生產者的直接鏈接，因為中間環(huán)節(jié)越多，我們面臨的食品安全風險就越大。
- 3 一個分級管理制度會更合適，畢竟小規(guī)模家庭生產和大規(guī)模工廠生產區(qū)別很大，希望針對小農、小作坊等小規(guī)模經營能做出相應更友好的標準和要求。
食通社供圖
近期，食品安全又引起了不少公眾的關注，不過卻不是以安全事故的形式。
一方面是新聞報道中屢次出現(xiàn)的“高價罰單”：浙江一農民宰殺自養(yǎng)豬分售700元被罰5萬、河南洛陽一大爺賣菜獲利21元被罰11萬、因在涼皮里加黃瓜絲多家餐飲店被罰5000元……這些和日常經驗割裂的事件讓讀者也思考：高額罰款對于小本經營的普通農民、小商販、小餐飲公平嗎？
另一方面，爭議也引起了法規(guī)修訂中的積極響應。最近，市監(jiān)總局先后修訂了《食品經營許可和備案管理辦法》和《食用農產品市場銷售質量安全監(jiān)督管理辦法》，其中對于“拍黃瓜”、“賣干貨”等此前引起爭議的行為開了綠燈。
盡管如此，我們仍然能夠看到，有些農民在從事加工品生產時遇到了難以獲得資質的困難。法規(guī)嚴厲的處罰制度也讓小販、餐廳、商店乃至線上銷售平臺都面臨著被“打假”的風險，甚至成為讓被執(zhí)法者和執(zhí)法者雙方都感到“頭疼”的問題。
本期《一起來嘮科》聯(lián)合食通社，邀請食通社編輯王昊、研究菜市場和可持續(xù)食物系統(tǒng)的人類學者鐘淑如，專家型律師、北京市食品藥品安全法治研究會常務理事兼副秘書長張學明以及鄉(xiāng)村創(chuàng)業(yè)者李潔，分別從法律監(jiān)管、職業(yè)打假、生態(tài)農業(yè)等角度共同來探討高價罰單與職業(yè)打假下，小農、小商販、小餐飲的困境與生存之道。
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職業(yè)打假人：吹哨人VS圖利者
王昊（食通社編輯）：從河南一大爺賣菜獲利21元被罰11萬，到浙江一農民宰殺自養(yǎng)豬分售700元被罰5萬，我們能看到現(xiàn)有的食品安全法規(guī)與人的日常經驗會存在一些割裂。這兩個案例事后也確實得到了糾偏。事實上，如果我們的監(jiān)管者對生產者沒有很深的了解，在具體執(zhí)法的時候，可能就會出現(xiàn)問題和偏差。關于食品安全執(zhí)法，不只涉及菜販攤販，也包括很多小農生產者。李潔是一個農村合作社的負責人，我們請她說說在食品安全領域，作為小生產者在實際工作中可能會遇到哪些難題？
李潔（合作社負責人，鄉(xiāng)村創(chuàng)業(yè)者）：我們自己遭遇的一個相關經歷，就是被職業(yè)打假。
青梅在我們那里是很傳統(tǒng)的一個農作物，很多村民自己在家會拿來泡青梅酒，當?shù)氐牟宛^、農家樂也會賣這種散裝的青梅酒。我們合作社之前也有在做這種青梅酒，我們自己也喝，食品安全是沒問題的。可在網(wǎng)上平臺幫助我們售賣的一個合作伙伴，后來就被職業(yè)打假人投訴了。鎮(zhèn)上的工商進來調查之后，我們的合作伙伴被罰了挺多錢，雖然我們作為生產者沒有被罰，但合作社的人也很害怕和擔心。青梅酒屬于農產品加工，沒有證就屬于是違法。我們也跟鎮(zhèn)上來調查的工商咨詢該怎么改進，結果發(fā)現(xiàn)只有那種蒸餾的白酒在廣東那邊才可以辦小作坊證，像這種泡的酒沒有辦法辦小作坊證，要辦證的話，就需要建廠，可能要投入近一百萬元，這已經超出了我們的能力。鎮(zhèn)上當時還建議我們去找已經有的小作坊一起投資升級成為酒廠，但對我們來說成本還是太高了。
早前也有人建議我們轉給外邊的加工廠加工，我們也咨詢過很多酒廠，但考慮過后還是決定自己加工。一個是價格原因。當?shù)匦迈r的青梅其實收購很便宜，這兩年每斤也就八九毛，連一塊錢都不到。我們合作社收青梅會稍微給高一點，然后自己來做加工，如果是轉到外面的加工廠，價格上未必合適。另外，我們也想著加工如果留在村里，這個勞動收益的部分也就可以留在村里。還有，我們自己是在做生態(tài)農業(yè)，所以也還是希望用生態(tài)的方式去做加工，對環(huán)境更友好的一些方式，而不是一攬子丟給加工廠。
但現(xiàn)在由于種種原因吧，我們最后還是只能找加工廠做委托生產。
王昊：在李潔的故事里，合作社的產品最終是被“職業(yè)打假人”盯上了?，F(xiàn)在很多打假人越來越職業(yè)化，我們應該怎么看待那些職業(yè)打假人呢？有人將之視為食品安全機制里的吹哨人，也有人認為他們就是為了索要一個高額賠償故意挑刺兒。
張學明（專家型律師、北京市食品藥品安全法治研究會常務理事兼副秘書長）：食品安全打假，不論在學術上還是在實務上，都是爭議很大的一個問題。
職業(yè)打假的產生首先是源自于我們國家在立法上引用了懲罰性賠償制度。在這個法律沒有出臺之前，我們國家的法律中所有的賠償案件，都適用填補原則。比如，一塊平地由于侵權行為變成了坑，賠償就是把坑填平，挖多少就賠多少，不會從中盈利?！吨腥A人民共和國消費者權益保護法》在上世紀九十年代引入懲罰性賠償制度之后，規(guī)定了三倍的賠償，也就是說損失是一，可以獲賠三，能掙倆。有利可圖，于是產生了打假職業(yè)。
2009年，《中華人民共和國食品安全法》出臺，又把消費者權益保護法中貨值三倍的賠償提高到了十倍。賠償利潤進一步拉大。2014年食品安全法第二次修訂以后，把原先500元的最低賠償提高到了1000元，也就是說一包方便面涉假，即使按10倍賠償也沒有多少，但現(xiàn)在有了最低賠償，至少也是1000元。于是原先無利可圖的食品領域開始涌入了大量的職業(yè)打假人，也因此涌現(xiàn)了大量食品安全打假的案子。對此，相關企業(yè)很頭疼，尤其是進口食品，一旦被打假成功，產品就會從國內市場出局，哪怕只是標簽上的小小瑕疵。
職業(yè)打假人盯上“海外代購”食品 （圖源：北京晚報）
實事求是地講，職業(yè)打假，對于食品企業(yè)經營的規(guī)范起到了一定的作用。但打假案件在執(zhí)行過程中也確實存在過度、重復的情況，案子多，耗費的精力和審判資源又比較大，導致法院和企業(yè)的疲憊感增加；同時，部分打假人也存在制假打假的行為，使食品行業(yè)受到嚴重影響。比如在貨架上發(fā)現(xiàn)一個產品還有幾天就到期了，他就給藏起來，塞到貨架的一個旮旯里，超市的理貨員也看不到。然后到期限了，他去拿出來買再要求賠償。這種打假人就很招人恨，包括有些打假人自己也恨這樣的人，屬于“不講武德”了。
不過，說回來。作為食品企業(yè)，要應對職業(yè)打假的問題，首先還是應該從自我做起，加強自律和規(guī)范經營行為，依法依規(guī)經營。同時，對那些制假打假的人，食品企業(yè)也要及時報警，堅決打擊，讓公安來介入按照欺詐等進行處理。
王昊：從執(zhí)法的角度，基層市場監(jiān)管部門遇到“職業(yè)打假人”的問題時也會感到犯難，所以出現(xiàn)了“民不舉、官不究”的現(xiàn)象。這讓我想到最近的一個新聞，有些小餐館沒有經營冷食的執(zhí)照，但店里做了拍黃瓜這道菜，于是被打假了。一盤拍黃瓜不值幾個錢，罰金卻是好幾千。這里面就有職業(yè)打假人的身影。這種針對小商販小餐飲的打假，會不會導致處罰與實際過錯不相匹配的問題？如何看待這類執(zhí)法中的自由裁量基準？
張學明：針對小商販，監(jiān)管上確實應該有區(qū)別。
首先，這種案例一般應該納入由省里制定的“三小”管理。一般來說，納入“三小”管理之后，處罰應該是比較輕的。第二，各省的市場監(jiān)管局都制定了食品行政處罰法的自由裁量基準，其中有從輕減輕和免于處罰的具體規(guī)定，各省也相應發(fā)出了文件和政策。
之所以出現(xiàn)現(xiàn)在對小商販“小過重罰”的問題，一方面可能是個人需要確認是否申請了小商小販的認定，有沒有被納入“三小管理”；另一方面也是宏觀管理上，這些從輕的政策法規(guī)沒有利用好實施好。我認為這些情況是可以解決的。
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小農、小商販、小餐飲何去何從？
王昊：與李潔的故事相似，我之前也聽說過一些案例，比如有的農民合作社想把自己的鮮花椒加工成花椒油，一種路徑是代工，一種是自己建廠。代工的話，當?shù)鼐蜎]有合適的工廠；自己建廠投入成本又太高，所以最后就不了了之。鐘老師平常在人類學調查中也會接觸很多農民，對這類事情平常有關注嗎？
鐘淑如（研究菜市場和可持續(xù)食物系統(tǒng)的人類學者）：這其實是挺普遍的情況?，F(xiàn)在做生態(tài)農業(yè)的，賣菜是最不賺錢的。因為從消費者對食品的價格期待來說，他們可能覺得菜頂多三四塊錢一斤，結果突然賣十塊、十五塊一斤，大家就接受不了；而且菜又容易損耗，賺錢就更難了。所以，我特別理解像李潔這樣做生態(tài)農業(yè)的，都想通過農產品加工，增加一些產品附加值讓自己活下來?？赡苜u青梅就幾毛錢一斤，保存還困難，基本就不掙錢，做成青梅酒附加值就能高一點，有些收益。
但確實加工是個很大的問題，小農缺乏相關資質和資金來運行。比如賣面粉是很便宜的，但是要加工成餅干，就要自己建工廠，需要拿出一兩百萬建工廠，可小農怎么可能一下子掏出這么多資金來建廠呢？即使貼牌到別的工廠加工，又會面臨各種各樣的要求，比如產量夠不夠、原材料規(guī)格有沒有達標等等，因為他們幫你加工，用了他們的牌子，就等于他們要承擔一部分風險。那其中涉及的信任關系，以及資金和質量協(xié)調的東西就會很多很多。
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目前來看，整個生產環(huán)境對生態(tài)農業(yè)，特別是在加工這方面并不是很友好。一些簡單的粗加工，比如把自己腌制的臘肉拿出來賣，一般不會有問題。因為這類粗加工的產品基本上每個市場都有，越是在城鄉(xiāng)結合部或者農村的市場就越多。如果這種都要嚴格執(zhí)法起來的話，這個邊界就變得很寬泛。我覺得一個關鍵的分界點，是它加工后有沒有改變它原來的性狀。
張學明：《中華人民共和國食品安全法》第36條第3款明確規(guī)定，食品生產加工小作坊和食品攤販等的具體管理辦法由省、自治區(qū)、直轄市制定。事實上，小作坊、小商、小販的入門許可條件以及具體的處罰辦法等等，每個省也會有每個省的特點。
有些地方已經制定了小作坊、小商、小販“三小”的具體管理辦法，但有的地方并沒有及時跟進。而且對于“三小”的范圍和適用條件，各地也有不同的解釋，比如有的地方沒有將自家釀酒、小飯館釀酒列入“三小”，就會按照食品安全法需要辦理生產許可證，相對門檻高、處罰也重。
此外，也是希望能多些渠道讓小農小商和普通人參與到立法和法律法規(guī)修訂中來。我們知道，在法律和立法參與這一塊，大的企業(yè)一般都是通過協(xié)會或者通過律師來實現(xiàn)。但像李潔他們這樣的合作社，或者其他規(guī)模比較小的企業(yè)，相對機會更少。
首先，可以考慮由地方政府或者由企業(yè)自發(fā)發(fā)起協(xié)會，比如建立小作坊協(xié)會的群眾性組織，或者是通過跟消協(xié)等行業(yè)協(xié)會加強聯(lián)系，在有關部門制定法律的時候，積極參與立法過程。
其次，建議關注政府部門發(fā)布的立法計劃和標準計劃，比如關注市場監(jiān)管局、人大、政府等的網(wǎng)站或者一些標準制定機構的信息，及時提出意見和建議，參與修訂和完善相關法規(guī)。
此外，應該關注媒體的相關報道，了解相關法律法規(guī)的變化情況，以便更好地應對食品安全問題。
王昊：食通社之前也研究過一些國家對于食品安全的管理的例子，比如小農生產經營，在美國法會被定義為家庭食品經營，相應的標準也會比企業(yè)銷售要低很多。只要銷售食品的年總收入為5萬美元或以下，可以在家生產烘焙食品、罐裝果醬或果凍等特定食品，直接向消費者銷售。雖然國情不同，不能簡單照搬，但是國內是否有可能借鑒類似的管理手段？
鐘淑如：這當然是有的，包括像李潔他們的合作社，也屬于是直接面對消費者的，很多情況下自己做酒自己賣，沒有經過中間商。生態(tài)農業(yè)在我們這里還屬于一個萌芽狀態(tài)，但在國外已經構成了一個很大的體系，叫做替代性食物系統(tǒng)。它是在以超市、菜市場以及網(wǎng)絡電商等主流系統(tǒng)之外搭建起來的另一個網(wǎng)絡，主張要建立消費者與生產者的直接鏈接。因為中間環(huán)節(jié)越多，我們面臨的食品安全風險就越大。
菜市場里面的攤販或者超市里面的東西，從產地到銷地，至少會經過三到六個不同的層級。這個層級越多，鏈條越長，信息就越模糊越容易被掩蓋，到末端的消費者就容易陷在一個信息盲盒里面。比如說今天晚上我吃了番茄炒蛋，如果這個番茄我是從超市里買來的，我就不太了解它是哪里生產的，但如果我是直接從認識的農戶那里買的，那它的信息就相對清晰。這就是為什么我們要鼓勵各種形式的短鏈銷售，越短，信息可能就越透明。
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但目前短鏈銷售在整個市場的規(guī)模比較小。一個原因是很多消費者不知道有哪些渠道可以買到這樣的健康食品；另外一個原因，生態(tài)農業(yè)的種植要求比較高，產量、規(guī)模都不夠，因此市場占有率比較低。在歐美國家，可以占到5%左右，但是在國內可能連1%的市場都沒有。
這里有個矛盾在于，短鏈的生產本來就是基于生產者跟消費者之間的信任，很多時候沒有標準來框定，也沒有標簽為自己背書。這種非正式的基于人和人之間、人和物之間的信任的體系，同時要符合很多市場監(jiān)管和法律上面的規(guī)則，就容易產生沖突。
怎么使這種小規(guī)模的、非正式的東西得到更多超市、電商等正規(guī)渠道進行合作？在信任的機制完全不匹配的情況下，這種鏈接是學術和實踐上都沒有解決的問題。
李潔：作為一個小農生產者，其實我對監(jiān)管體系這些法律知識并不是太懂。從我們自身的視角來看，我覺得如果能有一個分級管理制度確實會更合適，畢竟小規(guī)模家庭生產和大規(guī)模工廠生產有著很大的區(qū)別。在能夠保障基本的衛(wèi)生、安全條件基礎上，希望針對小農、小作坊等小規(guī)模經營能做出相應更友好的標準和要求，幫助解決我們資質獲取難的問題。比如剛剛提到美國的家庭食品經營政策，它對小規(guī)模的農業(yè)經營就會有更貼合實際的規(guī)定和要求，而不是在管理上一刀切。
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整理：胡蕓雯
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